Novedades sobre modificaciones estructurales de sociedades mercantiles

El 29 de junio de 2023 se publicó el Real Decreto-ley 5/2023, de 28 de junio, por el que se adoptan y prorrogan determinadas medidas de respuesta a las consecuencias económicas y sociales de la Guerra de Ucrania, de apoyo a la reconstrucción de la isla de La Palma y a otras situaciones de vulnerabilidad; de transposición de Directivas de la Unión Europea en materia de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles y conciliación de la vida familiar y la vida profesional de los progenitores y los cuidadores; y de ejecución y cumplimiento del Derecho de la Unión Europea.

Entre otras muchas medidas, la mas relevante no deja de ser la derogación de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles.

Su "Libro primero", que entra en vigor el 29 de julio de 2023, recoge la nueva regulación sobre las mismas.

De conformidad con su "Disposición transitoria", el nuevo régimen previsto se aplicará a las modificaciones cuyos proyectos no hubieren sido aprobados por las sociedades implicadas con anterioridad a la entrada en vigor del Real Decreto-ley.

Dicha norma, armoniza la normativa de modificaciones estructurales en sociedades mercantiles con la Unión Europea. Se introducen cambios en el traslado internacional del domicilio social, se regula la escisión transfronteriza, y se establecen requisitos documentales y protecciones para socios y acreedores, así como también se modifica el procedimiento de las modificaciones estructurales.

Se regulan por primera vez las fusiones extraeuropeas y escisiones transfronterizas, simplificando y facilitando este tipo de operaciones que, hasta ahora, no tenían un régimen jurídico específico en nuestro ordenamiento.

La estructura difiere mucho de la anterior Ley 3/2009, la nueva norma se estructura del siguiente modo:

• Disposiciones comunes aplicables a todas las modificaciones estructurales (internas o transfronterizas).
• Normas específicas para cada tipo de modificación interna.
• Reglas generales para las modificaciones estructurales transfronterizas europeas, tanto para las intraeuropeas como para las extraeuropeas, y reglas específicas para cada una de ellas.

En cuanto a las modificaciones estructurales internas:

• Se refiere a las transformaciones para cambiar el tipo social de una sociedad española.
• Se regulan las fusiones, escisiones y segregaciones entre sociedades españoles.
• Y la cesión global de activo y pasivo de sociedades españolas.

Se introducen, además, importantes novedades en normativas en aras de proteger a los socios y acreedores, así como un procedimiento para las modificaciones estructurales.

En cuanto al procedimiento, las novedades que a nuestro juicio resultan mas relevantes:

• Proyecto de fusión y escisión:
• Será necesario elaborar un proyecto de transformación.
• El proyecto deberá ir acompañado de certificados que acrediten que las sociedades participantes están al corriente de sus obligaciones tributarias y con la Seguridad Social.
• Mención sobre la compensación en efectivo a los socios que dispongan del derecho a vender sus acciones o participaciones, así como las implicaciones que tendrá para los acreedores y que garantías se les ofrecen.
• Publicidad: a excepción de los que se aprueben por Junta Universal unánime, además del proyecto de la operación, deberá insertarse en la web de la sociedad o depositarse en el Registro Mercantil un anuncio sobre la operación, dirigido a socios, acreedores y trabajadores, que tendrán un periodo de oposición para formular observaciones sobre la operación hasta cinco días antes de la junta general.
• Informe de administradores para socios y trabajadores. Se mantiene su necesidad, si bien, ahora, deberá tener dos secciones: uno para socios, y otro para los trabajadores. No obstante, no será exigible si todos los socios acuerdan no hacerlo.
• Informe de experto independiente: incluirá dos secciones antes no previstas, como la consideración del experto sobre si es adecuada o no la compensación en efectivo ofrecida a los socios con derecho a vender sus acciones/participaciones, asimismo, podrá contener una valoración sobre la adecuación de las garantías ofrecidas a los acreedores.

Y en cuanto a la protección de socios:

• Podrán ejercitar el derecho los socios que voten en contra.
• Los titulares de acciones o participaciones sin voto también tienen este derecho.
• Los disconformes con la compensación en efectivo tendrán dos meses desde el ofrecimiento para reclamar ante el Juzgado de lo Mercantil o el Tribunal arbitral estatutariamente previsto, una compensación complementaria en efectivo.
• Los socios podrán, en el plazo de dos meses desde la fecha de publicación del acuerdo de la Junta, impugnar el canje, si lo consideran inadecuado en las fusiones y escisiones, y reclamar pago en efectivo. La sociedad resultante podrá compensarles con acciones o participaciones propias en vez de con dinero en efectivo.

Finalmente, también se introducen novedades relativas a la protección a acreedores, entre las cuáles destacan, entre otras, que podrán presentar “observaciones” con antelación a la Junta General (cinco días antes) en caso de disconformidad; en el caso concreto de la escisión, y en relación con la responsabilidad solidaria de las sociedades participantes en la escisión, se limita, por ejemplo, la responsabilidad de la escindida o segregada por las deudas asumidas o incumplidas por la beneficiaria del activo neto; se establece responsabilidad solidaria de la beneficiaria de la escisión de las deudas que hubieran quedado a cargo de la escindida o segregada; o que dichas responsabilidades solidarias prescribirán a los cinco años, plazo general de la prescripción, entre otras.

Unive Abogados pone a su disposición especialistas para asesorarle si desea llevar a cabo modificaciones estructurales en su sociedad mercantil, así como analizar y asegurar el éxito de cualquier tranformación societaria. Puede contactar con nosotros a través de los medios que figuran a continuación, sin coste ni compromiso.